住建部、國(guó)家發(fā)展改革委聯(lián)合印發(fā)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》自2020年3月1日起施行。
該《辦法》明確規(guī)定，主要工程材料、設(shè)備、人工價(jià)格與招標(biāo)時(shí)基期價(jià)相比，波動(dòng)幅度超過合同約定幅度的部分，風(fēng)險(xiǎn)由建設(shè)單位承擔(dān)。
◆政府投資項(xiàng)目的工程總承包應(yīng)當(dāng)合理確定合同價(jià)格形式。
《工程總承包辦法》五大亮點(diǎn)
《工程總承包辦法》在工程總承包的承發(fā)包要求、資質(zhì)要求、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)、實(shí)施要求等方面展現(xiàn)了突出亮點(diǎn)，為工程總承包在全國(guó)范圍內(nèi)的進(jìn)一步推廣奠定了制度基礎(chǔ)；但對(duì)于工程總承包單位的向下分包，以及施工許可證辦理、竣工驗(yàn)收備案等行政配套手續(xù)，《工程總承包辦法》未能作出全面規(guī)定，且《工程總承包辦法》自身的效力層級(jí)較低，稍顯缺憾。針對(duì)《工程總承包辦法》的這些“得”與“失”，我們簡(jiǎn)要評(píng)析如下。 一、亮點(diǎn)之一：明確了發(fā)包（招標(biāo)）條件和招標(biāo)文件的內(nèi)容要求 《工程總承包辦法》第7條明確了工程總承包項(xiàng)目的發(fā)包（招標(biāo)）條件，包括企業(yè)投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)在發(fā)包前完成項(xiàng)目核準(zhǔn)或備案，政府投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)在發(fā)包前完成初步設(shè)計(jì)審批；第9條規(guī)范了工程總承包項(xiàng)目招標(biāo)文件的編制要求，明確將發(fā)包人要求和建設(shè)單位提供的資料和條件作為招標(biāo)文件的內(nèi)容。這既有助于在發(fā)包環(huán)節(jié)明確建設(shè)內(nèi)容和發(fā)包人要求，推動(dòng)工程總承包單位發(fā)揮設(shè)計(jì)與施工交叉、融合并互相促進(jìn)的制度優(yōu)勢(shì)，也有利于在源頭約束項(xiàng)目投資規(guī)模，助于避免出現(xiàn)實(shí)際總投超估算、超概算的情形。 二、亮點(diǎn)之二：允許聯(lián)合體投標(biāo)并明確了聯(lián)合體中標(biāo)后的簽約模式 《工程總承包辦法》第10條允許具有相應(yīng)資質(zhì)的設(shè)計(jì)單位和施工單位組成聯(lián)合體成為工程總承包單位，并規(guī)定聯(lián)合體中標(biāo)時(shí)應(yīng)由聯(lián)合體各方共同與建設(shè)單位簽訂工程總承包合同。該條款一方面終結(jié)了實(shí)務(wù)中“是否可由聯(lián)合體中標(biāo)工程總承包項(xiàng)目”的論爭(zhēng)，另一方面承襲了《招標(biāo)投標(biāo)法》第31條有關(guān)聯(lián)合體中標(biāo)簽約的規(guī)定，宣告此前“聯(lián)合體中標(biāo)工程總承包項(xiàng)目時(shí)，由聯(lián)合體牽頭方與建設(shè)單位簽署工程總承包合同、聯(lián)合體其他成員與牽頭方簽訂分包合同”的簽約模式不再具有合規(guī)性。簽約模式調(diào)整將引起系列反應(yīng)，建設(shè)單位、承包單位和相關(guān)行政部門應(yīng)當(dāng)予以重視： 第一，承發(fā)包雙方應(yīng)當(dāng)針對(duì)工程總承包合同的條款內(nèi)容作出調(diào)整，針對(duì)設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工等內(nèi)容作出詳盡約定，并重點(diǎn)針對(duì)建設(shè)單位向聯(lián)合體一方或各方分別支付合同價(jià)款作出籌劃。 第二，組成聯(lián)合體投標(biāo)的設(shè)計(jì)、施工單位應(yīng)當(dāng)合理確定聯(lián)合體協(xié)議的內(nèi)容，明確聯(lián)合體各方的權(quán)利義務(wù)劃分、工作銜接、風(fēng)險(xiǎn)分配等事項(xiàng)?？紤]到設(shè)計(jì)與施工在工作量、價(jià)款方面的顯著差異，設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)尤其關(guān)注聯(lián)合體協(xié)議在風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任分配方面的約定，在聯(lián)合體內(nèi)部避免承擔(dān)與自身收益不對(duì)等的過高風(fēng)險(xiǎn)。 第三，稅務(wù)部門應(yīng)當(dāng)合理確定工程總承包活動(dòng)的增值稅率?？紤]到設(shè)計(jì)、施工、采購(gòu)活動(dòng)對(duì)應(yīng)的增值稅率存在差異（現(xiàn)階段設(shè)計(jì)服務(wù)的增值稅率為6%、建筑服務(wù)的增值稅率為9%、銷售貨物的增值稅率為13%），聯(lián)合體各成員履行同一合同是否可按服務(wù)性質(zhì)分別開具不同增值稅率的發(fā)票，有待稅務(wù)部門予以澄清。 三、亮點(diǎn)之三：明確了工程總承包項(xiàng)目的資質(zhì)要求并鼓勵(lì)申報(bào)“雙資質(zhì)” 《工程總承包辦法》第10條明確規(guī)定工程總承包單位應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備相應(yīng)的設(shè)計(jì)和施工資質(zhì)，并在第12條鼓勵(lì)設(shè)計(jì)單位和施工單位申報(bào)“雙資質(zhì)”、規(guī)定具有相應(yīng)設(shè)計(jì)或施工資質(zhì)的單位可直接申請(qǐng)相應(yīng)的施工或設(shè)計(jì)資質(zhì)，這很可能對(duì)建筑業(yè)市場(chǎng)產(chǎn)生深遠(yuǎn)且長(zhǎng)久的影響。 此前，由于《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)工程總承包發(fā)展的若干意見》（建市[2016]93號(hào)）規(guī)定“工程總承包企業(yè)應(yīng)當(dāng)具有與工程規(guī)模相適應(yīng)的工程設(shè)計(jì)資質(zhì)或者施工資質(zhì)”，大部分地區(qū)亦遵從這一規(guī)定，允許僅具備設(shè)計(jì)或施工單一資質(zhì)的主體單獨(dú)承包工程總承包項(xiàng)目。隨著《工程總承包辦法》的施行，單一資質(zhì)主體單獨(dú)中標(biāo)工程總承包項(xiàng)目將成為歷史?？梢灶A(yù)見的是，具備雙資質(zhì)的設(shè)計(jì)或施工單位將在工程總承包市場(chǎng)具有顯著競(jìng)爭(zhēng)力，僅具有單一資質(zhì)的設(shè)計(jì)或施工單位要么以聯(lián)合體的方式參與工程總承包項(xiàng)目，要么努力申請(qǐng)另一領(lǐng)域的資質(zhì)，建筑業(yè)市場(chǎng)將涌現(xiàn)越來越多的雙資質(zhì)單位。 四、亮點(diǎn)之四：明確了工程總承包項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)原則 工程總承包模式中，設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工等與項(xiàng)目建設(shè)相關(guān)的絕大部分風(fēng)險(xiǎn)均由承包商承擔(dān)，為避免傳統(tǒng)施工行業(yè)中“賣方市場(chǎng)”“發(fā)包人欺市”的不良競(jìng)爭(zhēng)格局傳導(dǎo)進(jìn)入工程總承包市場(chǎng)，《工程總承包辦法》第15條特別規(guī)定了工程總承包項(xiàng)目中的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)原則，明確了應(yīng)由建設(shè)單位承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，包括：（1）人材機(jī)市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)；（2）法規(guī)變化導(dǎo)致的合同價(jià)格變化風(fēng)險(xiǎn)；（3）不可預(yù)見的地質(zhì)條件造成的工期和費(fèi)用變化風(fēng)險(xiǎn)；（4）建設(shè)單位自身原因造成的工期和費(fèi)用變化風(fēng)險(xiǎn)；（5）不可抗力造成的工期和費(fèi)用變化風(fēng)險(xiǎn)。 應(yīng)予注意的是，《工程總承包辦法》上述規(guī)定只能作為指導(dǎo)工程總承包合同中風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)條款的依據(jù)。由于《工程總承包辦法》的效力層級(jí)較低，如果工程總承包合同缺乏相應(yīng)約定，當(dāng)事人依據(jù)上述規(guī)定請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)作出裁判通常難以獲得支持。因此，《工程總承包辦法》能在何種程度規(guī)范工程總承包承發(fā)包雙方的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)，仍有待觀察。 五、亮點(diǎn)之五：合理規(guī)定了建設(shè)單位在工程總承包項(xiàng)目實(shí)施過程中的義務(wù) 除了規(guī)范工程總承包項(xiàng)目中的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)，《工程總承包辦法》進(jìn)一步通過第22條、第23條、第24條中的五大“不得”規(guī)范建設(shè)單位在工程總承包項(xiàng)目中的行為，包括：（1）不得迫使工程總承包單位以低于成本的價(jià)格競(jìng)標(biāo)；（2）不得明示或者暗示工程總承包單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、降低建設(shè)工程質(zhì)量；（3）不得明示或者暗示工程總承包單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備；（4）不得對(duì)工程總承包單位提出不符合建設(shè)工程安全生產(chǎn)法律、法規(guī)和強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的要求；（5）不得設(shè)置不合理工期，不得任意壓縮合理工期。 上述條款中，既有《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》等行政法規(guī)已經(jīng)三令五申的內(nèi)容，也有《工程總承包辦法》首次提出的要求（不得設(shè)置不合理工期），這都將對(duì)工程總承包市場(chǎng)合理有序競(jìng)爭(zhēng)、工程總承包項(xiàng)目規(guī)范實(shí)施起到促進(jìn)作用。 政策解讀 一、【法規(guī)層級(jí)】 看似部門規(guī)章，實(shí)則部門規(guī)范性文件，違反該管理辦法一般不影響合同效力，但需要承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任，不過此次管理辦法中并未設(shè)定法律責(zé)任相關(guān)章節(jié)，罰則不清晰，只能依據(jù)相應(yīng)的上位法予以處理。
二、【適用范圍】 僅適用于“房屋建筑”、“市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目”。鐵路、公路、水利、能源等項(xiàng)目并不適用，比如鐵路有《鐵路建設(shè)項(xiàng)目工程總承包辦法》、公路有《公路工程設(shè)計(jì)施工總承包管理辦法》。雖然《建筑法》第24條規(guī)定“提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位，……”但是，《建筑法》第2條已經(jīng)明確“本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)?！睋Q言之，《建筑法》也僅適用于房建工程。而“工程總承包”真正的上位法條是《合同法》第272條“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人?！?/p>
三、【監(jiān)管部門】 住建和發(fā)改，前者管建設(shè)，后者管投資（招投標(biāo)）。
四、【發(fā)包條件】 1.企業(yè)投資項(xiàng)目，發(fā)改核準(zhǔn)或備案后進(jìn)行； 2.政府投資項(xiàng)目，原則上初步設(shè)計(jì)批復(fù)后。
五、【工程總承包單位的選擇方式】 總體遵循《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。設(shè)計(jì)、采購(gòu)或者施工中，有任一項(xiàng)屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目范圍且達(dá)到國(guó)家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)的方式；其他非必須招標(biāo)的項(xiàng)目，可以直接發(fā)包。
六、【工程總承包單位資質(zhì)要求】 采取“雙資質(zhì)”，不再采用建市[2016]93 號(hào)文的單一資質(zhì)，單一承包單位必須同時(shí)具有設(shè)計(jì)和施工資質(zhì)，聯(lián)合體可以資質(zhì)互補(bǔ)。這點(diǎn)原來各省市都有不同規(guī)定，現(xiàn)在得到了統(tǒng)一。
七、【前期服務(wù)單位是否可以投標(biāo)】 1.絕對(duì)禁止：代建單位、項(xiàng)目管理單位、監(jiān)理單位、造價(jià)咨詢單位、招標(biāo)代理單位; 2.相對(duì)禁止：招標(biāo)人公開已經(jīng)完成的項(xiàng)目建議書、可行性研究報(bào)告、初步設(shè)計(jì)文件的，項(xiàng)目建議書、可行性研究報(bào)告、初步設(shè)計(jì)文件編制單位及其評(píng)估單位可以投標(biāo)，未公開的不得投標(biāo)。
八、【鼓勵(lì)單一設(shè)計(jì)或施工資質(zhì)單位健全雙資質(zhì)】 1.已取得工程設(shè)計(jì)綜合資質(zhì)、行業(yè)甲級(jí)資質(zhì)、建筑工程專業(yè)甲級(jí)資質(zhì)的單位，可以直接申請(qǐng)相應(yīng)類別施工總承包一級(jí)資質(zhì)；2.具有一級(jí)及以上施工總承包資質(zhì)的單位可以直接申請(qǐng)相應(yīng)類別的工程設(shè)計(jì)甲級(jí)資質(zhì)。建議具有上述資質(zhì)的設(shè)計(jì)或施工單位可以行動(dòng)起來了。
九、【風(fēng)險(xiǎn)分配原則】 1.主要工程材料、設(shè)備、人工價(jià)格與招標(biāo)時(shí)基期價(jià)相比，波動(dòng)幅度超過合同約定幅度的部分；2.因國(guó)家法律法規(guī)政策變化引起的合同價(jià)格的變化；3.不可預(yù)見的地質(zhì)條件造成的工程費(fèi)用和工期的變化；4.因建設(shè)單位原因產(chǎn)生的工程費(fèi)用和工期的變化；5.不可抗力造成的工程費(fèi)用和工期的變化。需要注意的是，即使合同約定違反上述規(guī)定，也不導(dǎo)致約定無效。
十、【禁止項(xiàng)目經(jīng)理兼職】 不得同時(shí)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上工程項(xiàng)目擔(dān)任工程總承包項(xiàng)目經(jīng)理、施工項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。
十一、【分包方式】 可以采用直接發(fā)包的方式進(jìn)行分包。但以暫估價(jià)形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)分包時(shí)，屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目范圍且達(dá)到國(guó)家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法招標(biāo)。在“單一資質(zhì)”的情況下，對(duì)施工內(nèi)容分包后施工單位的再分包（專業(yè)分包），司法實(shí)踐中對(duì)其合法性產(chǎn)生較大爭(zhēng)議，認(rèn)為這構(gòu)成了“二次分包”，但是在“雙資質(zhì)”情況下的分包一定是專業(yè)分包，就不存在上述問題了。
十二、【墊資問題】 政府投資項(xiàng)目不得由工程總承包單位或者分包單位墊資建設(shè)，換言之，企業(yè)投資項(xiàng)目可以墊資。那么，政府投資項(xiàng)目不由總承包單位墊資，由總承包單位以外的第三方墊資行不行？我們認(rèn)為不行，如果不是總承包單位墊資，那就構(gòu)成了政府向第三方違法違規(guī)舉債。
從工程總承包角度解讀《施工發(fā)包與承包違法行為管理辦法》
《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》（下文稱管理辦法），對(duì)建筑工程施工領(lǐng)域的違法發(fā)包、違法分包、轉(zhuǎn)包、資質(zhì)掛靠等違法行為的認(rèn)定進(jìn)行了具體規(guī)定。
該管理辦法針對(duì)的是“施工發(fā)包與承包違法行為”，并非直接針對(duì)工程總承包，但并非與工程總承包毫無關(guān)系。
那么，管理辦法對(duì)于工程總承包模式下的發(fā)包與承包可能帶來哪些影響呢？工程總承包商應(yīng)當(dāng)關(guān)注哪些法律問題呢？
現(xiàn)將結(jié)合工程總承包管理實(shí)務(wù)，對(duì)該管理辦法相關(guān)條文進(jìn)行解讀。
1、關(guān)于管理辦法的適用的工程領(lǐng)域問題
管理辦法原文： 第二條 本辦法所稱建筑工程，是指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程及其附屬設(shè)施和與其配套的線路、管道、設(shè)備安裝工程。 第十八條 房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程以外的專業(yè)工程可參照本辦法執(zhí)行。省級(jí)人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門可結(jié)合本地實(shí)際，依據(jù)本辦法制定相應(yīng)實(shí)施細(xì)則。
工程總承包解讀：
根據(jù)上述條款，管理辦法適用的工程領(lǐng)域限于房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施及相關(guān)附屬和配套設(shè)施，但同時(shí)規(guī)定，對(duì)于其它專業(yè)工程，可以參照適用。
工程總承包模式主要適用于成套化工業(yè)項(xiàng)目及裝配式建筑項(xiàng)目，房屋建筑和市政工程項(xiàng)目較少采用工程總承包模式。故，該管理辦法對(duì)工程總承包項(xiàng)目并非必然適用，具體要根據(jù)工程專業(yè)分類來確定。對(duì)于非房屋建筑工程及市政項(xiàng)目工程總承包，只是參照適用該管理辦法，在工程總承包管理實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)對(duì)此有所關(guān)注，區(qū)別對(duì)待。
2、關(guān)于違法發(fā)包認(rèn)定問題
工程總承包解讀：
本條列出了幾種違法發(fā)包的行為，對(duì)于工程總承包發(fā)包而言，建議重點(diǎn)關(guān)注以下兩點(diǎn)：
（1）關(guān)于發(fā)包給沒有相應(yīng)資質(zhì)承包人屬于違法發(fā)包問題。目前我國(guó)并未設(shè)置專門的工程總承包資質(zhì)，工程總承包人到底需要何種資質(zhì)，在實(shí)務(wù)中存在較大的爭(zhēng)議，以此為由認(rèn)定工程總承包違法發(fā)包要特別引起關(guān)注，做出更加寬松的理解；
（2）關(guān)于設(shè)置不合理的招標(biāo)條件限制投標(biāo)人屬于違法發(fā)包問題。鑒于工程總承包并沒有法定的資質(zhì)要求，根據(jù)有關(guān)政策，勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位均可以承接工程總承包項(xiàng)目，招標(biāo)人在設(shè)置投標(biāo)人資質(zhì)條件的時(shí)候，不能提出不合理的資格要求，否則，可能被認(rèn)定為違法發(fā)包，從而可能導(dǎo)致發(fā)包行為無效。
3、關(guān)于轉(zhuǎn)包行為的認(rèn)定問題
工程總承包解讀：
上述條款對(duì)轉(zhuǎn)包行為進(jìn)行了定義，并列出了幾種認(rèn)定為轉(zhuǎn)包的具體情形。對(duì)于工程總承包項(xiàng)目而言，總承包商不得將承接的工程勘察設(shè)計(jì)、施工、采購(gòu)工程整體轉(zhuǎn)包，也不得拆解后全部分包，否則，可能被認(rèn)定為轉(zhuǎn)包。
另外，需要注意的是，在工程總承包模式下，不同承包商組成聯(lián)合體較為常見，如果在聯(lián)合體一方不承擔(dān)任何工作，僅收取管理費(fèi)，可能被認(rèn)定為轉(zhuǎn)包行為，實(shí)踐中，此種行為在聯(lián)合體中較為常見，此次出臺(tái)的管理辦法明確將其列為轉(zhuǎn)包行為，需要引起高度重視。
4、關(guān)于違法分包行為的認(rèn)定問題
工程總承包解讀：
上述條款對(duì)違法分包行為進(jìn)行了定義，并列出了幾種具體的違法分包行為。
對(duì)于工程總承包而言，需要特別注意的是，第十九條在立法上進(jìn)行了一定的創(chuàng)新，對(duì)工程總承包模式下的分包而言意義重大，從一定程度上對(duì)工程總承包發(fā)展帶來了重大利好。
根據(jù)第十九條的規(guī)定，“施工總承包單位”“專業(yè)承包單位”特指直接承接建設(shè)單位發(fā)包的工程的單位，也就意味著管理辦法中的“施工總承包單位”“專業(yè)承包單位”不包括從工程總承包商承接施工總承包和專業(yè)承包的單位，“專業(yè)分包單位”也不包括在工程總承包模式下，施工總承包的專業(yè)分包單位。
上述幾個(gè)相關(guān)定義，對(duì)于長(zhǎng)期困擾工程總承包模式下的“主體性、關(guān)鍵性”工程能否分包問題、施工總承包“再分包”是否屬于違法分包問題，留出了較大的解讀空間。
筆者認(rèn)為對(duì)上述規(guī)定，可以做出如下解讀：工程總承包模式下，總承包商將其承接施工作業(yè)通過施工總承包方式發(fā)包給施工總承包，并不屬于管理辦法中定義的違法分包；施工總承包再將專業(yè)工程發(fā)包給專業(yè)承包商，并不屬于管理辦法中的“再分包”行為。
根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合國(guó)家有關(guān)工程總承包的政策，在司法實(shí)踐中，有關(guān)行政主管部門或司法機(jī)關(guān)在處理工程總承包模式下的違法分包問題時(shí)，需要綜合考慮工程總承包的特點(diǎn)，更加謹(jǐn)慎認(rèn)定和查處工程總承包模式下的違法分包問題。
5、關(guān)于對(duì)違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包行為的處罰主體問題
工程總承包解讀：
上述條款規(guī)定了違法發(fā)包、違法分包、轉(zhuǎn)包的行政處罰內(nèi)容，需要注意的是，上述條款的處罰對(duì)象均為建設(shè)單位或“施工單位”，并未將工程總承包單位處罰對(duì)象，也就意味著，即便認(rèn)定工程總承包單位存在轉(zhuǎn)包、違法分包行為，有關(guān)行政主管部門也沒有對(duì)工程總承包單位進(jìn)行處罰的法律依據(jù)。
對(duì)工程總承包而言，不僅是違法分包如此，在現(xiàn)行法律體系下，安全管理、質(zhì)量管理等相關(guān)行政法律責(zé)任，均難以直接歸咎于工程總承包單位，這給有關(guān)行政主管部門對(duì)工程總承包單位實(shí)施監(jiān)管帶來非常大的困惑，其根源均在于我國(guó)的建筑法律體系并無工程總承包的法律地位，這也是長(zhǎng)期困擾我國(guó)工程總承包健康發(fā)展的一大障礙。
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